一、盡調(diào)目的和意義

　　盡職調(diào)查（Due Diligence）普遍會出現(xiàn)在并購、私募、基金、IPO等非訴業(yè)務(wù)中，由于交易雙方的信息不對稱，所以需要聘請第三方中介來對某一家公司展開調(diào)查，包括法律、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)盡調(diào)等。而律師的盡調(diào)和審計(jì)師、投行等其他機(jī)構(gòu)不同，更關(guān)注公司的合規(guī)性，需要發(fā)現(xiàn)存在的法律問題，故而讓交易雙方能評估風(fēng)險(xiǎn)。在一個(gè)IPO項(xiàng)目中，律師需要對擬上市公司近年內(nèi)所有業(yè)務(wù)資質(zhì)、法律文件進(jìn)行梳理，對每一個(gè)歷史合規(guī)問題做深入調(diào)查，若是發(fā)現(xiàn)問題則需要公司進(jìn)行整改，從而避免上市后風(fēng)險(xiǎn)。上海著名勞動(dòng)律師

　　盡職調(diào)查雖然看上去是一項(xiàng)很基礎(chǔ)性的活，但也極其考驗(yàn)法律基本功，并且從某種程度上說，法律盡調(diào)也是律師這個(gè)職業(yè)的一大風(fēng)險(xiǎn)。

　　二、法律盡調(diào)方法及流程

　　根據(jù)項(xiàng)目大小和性質(zhì)不同，法律盡調(diào)的開展方式也不同，一般來說分為以下幾種：

　　1. 電話訪談

　　電話訪談也就是我們常說的DD call，通過給被訪談對象打電話問問題的形式進(jìn)行。訪談的對象有公司的供應(yīng)商、客戶、政府部門等，有時(shí)候在做第三方盡調(diào)時(shí)要注意偽裝自己的身份。所以在每次進(jìn)行訪談前要切記問清楚是否能披露自己的身份以及訪談目的。在訪談過程中也會遇到受訪者態(tài)度惡劣，問一些刁鉆的問題或者掛電話等行為，這時(shí)候就考驗(yàn)律師的臨場應(yīng)變能力啦。訪談也要進(jìn)行書面記錄，及時(shí)整理出訪談筆錄，作為工作底稿的組成部分。

　　2. 書面審查

　　最常見的一種盡調(diào)方式。主要包括公司以下方面的文件：公司基本信息及歷史沿革(工商內(nèi)檔)、股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)、前輪融資協(xié)議、業(yè)務(wù)及合同(資質(zhì)證照及重大業(yè)務(wù)合同)、公司資產(chǎn)(土地房產(chǎn)、在建工程及知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)文件)、借款與擔(dān)保文件、行政處罰決定、訴訟仲裁文書、勞動(dòng)人事(勞動(dòng)合同)等。

　　3. 現(xiàn)場考察

　　很多時(shí)候律師也要去現(xiàn)場和公司的管理層當(dāng)面交流，考察公司業(yè)務(wù)的真實(shí)性，查閱企業(yè)登記信息，走訪當(dāng)?shù)氐亩悇?wù)局、工商局等。現(xiàn)場考察短則幾天，長則幾個(gè)月，條件因項(xiàng)目而異，所以要做好心理準(zhǔn)備，可能會非常艱苦！需要特別注意的是，因?yàn)橐凸镜娜嗣鎸γ娼佑|，比較考驗(yàn)律師的溝通能力和組織協(xié)調(diào)能力。

　　4. 公開信息查詢

　　常用公開渠道主要包括：

　　國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)

　　http://www.gsxt.gov.cn/index.html

　　企查查

　　https://www.qichacha.com/

　　中國裁判文書網(wǎng)

　　https://wenshu.court.gov.cn/

　　中國市場監(jiān)管行政處罰文書網(wǎng)

　　http://cfws.samr.gov.cn/

　　除此之外，天眼查、中國人民銀行征信中心、 巨潮網(wǎng)、中國知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)等也是用到很多的信息檢索網(wǎng)站。

　　三、一個(gè)法律盡調(diào)的流程主要是：

　　1. 與目標(biāo)公司進(jìn)行前期接觸，了解公司業(yè)務(wù)并對可能涉及的法律問題進(jìn)行前期研究。建議是可以讀讀微信公眾號的文章，先了解這個(gè)行業(yè)需要什么資質(zhì)證書，把所有相關(guān)的法律法規(guī)都下載下來，讓自己對這個(gè)行業(yè)有個(gè)初步了解。

　　2. 準(zhǔn)備盡調(diào)清單，列明初始的待確認(rèn)問題和待提供文件，由目標(biāo)公司開始準(zhǔn)備。

　　[Tips: 初步盡調(diào)清單既要全面也要根據(jù)目標(biāo)公司具體情況有針對性的列, 發(fā)出清單后及時(shí)跟公司對接人聯(lián)系解釋一遍清單中各問題的含義，確保目標(biāo)公司理解你的訴求才能快速拿到需要的資料, 不然盡調(diào)中經(jīng)常會出現(xiàn)目標(biāo)公司提供的資料不符合需求的情況]

　　這里再給大家分享一個(gè)提高效率的辦法，一般當(dāng)公司把第一輪資料反饋回來之后，律師只有很短的時(shí)間去審閱并撰寫報(bào)告，所以有經(jīng)驗(yàn)的律師會在公司準(zhǔn)備資料的這個(gè)過程中，就同步著手從公開渠道對公司的信息進(jìn)行檢索，主要包括工商信息、知識產(chǎn)權(quán)、訴訟處罰、執(zhí)行信息、負(fù)面輿情、主營業(yè)務(wù)（可通過官網(wǎng)獲取資料）等，并就由此發(fā)現(xiàn)的問題先開始進(jìn)行法律研究。這樣可以大大緩解后續(xù)的時(shí)間壓力。此外，公司上一輪交易的文件，如交割先決文件、交割義務(wù)、披露函等，這些都是非常有用的資料。

　　3. 等目標(biāo)公司反饋了盡調(diào)清單中的文件后，就開始了最為實(shí)質(zhì)的階段——審閱文件。這個(gè)過程中也會不時(shí)安排對相關(guān)人員的訪談，最好提前把訪談提綱發(fā)給訪談對象，并帶著問題訪談，效率更高。同時(shí)也會準(zhǔn)備補(bǔ)充盡調(diào)清單，但不要太多，一般以2-3份補(bǔ)充清單為宜。

　　4. 列出重大核心發(fā)現(xiàn), 及時(shí)向客戶溝通匯報(bào)。在正式寫報(bào)告前，需要將盡調(diào)中發(fā)現(xiàn)的重大問題以及對交易有影響的發(fā)現(xiàn)第一時(shí)間與客戶溝通, 而不是最后一刻客戶看到報(bào)告的時(shí)候才讓客戶知曉。尤其是針對體量盤面大的盡調(diào), 先聚焦重點(diǎn)問題。

　　5. 最后準(zhǔn)備完整的盡調(diào)報(bào)告。

　　整個(gè)法律盡調(diào)的邏輯就是：先弄清楚事實(shí)情況是什么，然后進(jìn)行法律分析，再檢索法規(guī)上有什么罰則，可能會產(chǎn)生什么影響，在量化風(fēng)險(xiǎn)后，做出結(jié)論并提出解決方案。

　　四、法律盡調(diào)技巧分享

　　1. 全面細(xì)致。法律盡調(diào)的側(cè)重點(diǎn)取決于交易目的。如果是一般財(cái)務(wù)投資盡調(diào)，那么通常側(cè)重于股權(quán)清晰、業(yè)務(wù)合規(guī)可持續(xù)、無重大不合法情況等；如果是一般產(chǎn)業(yè)并購盡調(diào)，那么通常還會關(guān)注生產(chǎn)資料情況、上下游情況、知識產(chǎn)權(quán)、人事勞動(dòng)等問題。在盡調(diào)的過程中要全方位并且細(xì)致。

　　2. 深入了解行業(yè)，關(guān)注行業(yè)的法律法規(guī)。根據(jù)不同的行業(yè)特點(diǎn)，律師應(yīng)識別自己應(yīng)該關(guān)注的重點(diǎn)，例如盡調(diào)基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)（電力能源等），可能需要關(guān)注特許經(jīng)營權(quán)取得的情況及合規(guī)性；盡調(diào)連鎖餐飲企業(yè)的，可能需要關(guān)注各個(gè)門店的租約以及食品類資質(zhì)取得情況；盡調(diào)科技制造業(yè)的，可能需要關(guān)注生產(chǎn)線、土地權(quán)屬以及知識產(chǎn)權(quán)等問題。以上僅是一般的側(cè)重點(diǎn)，實(shí)踐中針對具體項(xiàng)目往往會有針對性關(guān)注的問題，比如實(shí)際控制人的同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易問題等等。

　　好的盡調(diào)是要讓自己“搞懂一個(gè)行業(yè)”。像醫(yī)藥等行業(yè)，都有專門的行業(yè)監(jiān)管法規(guī)，這就需要花時(shí)間做好檢索，翻看同行業(yè)的其他盡調(diào)報(bào)告、查法規(guī)、請教業(yè)內(nèi)人士等。每做一個(gè)盡調(diào)其實(shí)都是對某個(gè)行業(yè)法律問題的深入了解，隨著知識面的拓寬和知識層的加深，在對于一個(gè)領(lǐng)域的業(yè)務(wù)模式、發(fā)展歷史和法規(guī)都掌握了之后，做之后同行業(yè)公司的法律盡調(diào)就容易很多了。

　　3. 保持敏感。在盡調(diào)工作中，千萬不要放過任何一個(gè)你覺得“怪怪的”點(diǎn)。律師要始終保持敏銳的嗅覺，事無巨細(xì)。一個(gè)普遍現(xiàn)象就是，剛開始做盡調(diào)的時(shí)候，往往很警覺很細(xì)致，但做了幾個(gè)之后就想當(dāng)然覺得不會出問題，這種麻痹和盲目自信就容易滋生風(fēng)險(xiǎn)。被調(diào)查的目標(biāo)公司往往會極力去“偽裝”自己，隱藏對公司不利的事項(xiàng)，夸大公司有利的事項(xiàng)。在這種情況下，要想辦法發(fā)現(xiàn)“坑”，從對方的言辭中發(fā)現(xiàn)漏洞，從公司提供的文件中發(fā)掘蛛絲馬跡，從而尋根究底。

　　4. 不要割裂地看待問題。一般法律盡調(diào)會分成幾個(gè)板塊，但在看文件的時(shí)候，要注意把這些不同的板塊互相聯(lián)系起來看，不要割裂開。比如在看業(yè)務(wù)資質(zhì)的時(shí)候發(fā)現(xiàn)某個(gè)行業(yè)對人員的資質(zhì)是有要求的，那么在審閱到勞動(dòng)人事那一趴時(shí)，就要多注意看是不是公司的核心員工資質(zhì)都齊全。

　　5. 掌握溝通的技能。我就遇到打電話被人掛斷、到了現(xiàn)場不讓進(jìn)行訪談的經(jīng)歷。所以前期要溝通協(xié)調(diào)好，如果真的在現(xiàn)場發(fā)生不配合的情況，也要注意掌握溝通技能，不要和人起沖突。

　　6. 尋求法律與商業(yè)需求的平衡。在很多時(shí)候，目標(biāo)公司可能并不希望律師披露太多自身的缺點(diǎn)，因此律師在進(jìn)行此種盡調(diào)時(shí)一定要注意平衡法律和商業(yè)需求，在不違反職業(yè)倫理道德和法律法規(guī)的前提下，明晰實(shí)際法律風(fēng)險(xiǎn)和可能緩解因素。需要注意的是，如果你拿不準(zhǔn)，不要自己盲目下決定，多和senior溝通。

　　五、如何寫好法律盡調(diào)報(bào)告

　　盡調(diào)報(bào)告就是將前期審查過的資料進(jìn)行總結(jié)，對所涉及的法律事項(xiàng)整理、歸納，匯總成一個(gè)書面形式的報(bào)告。

　　實(shí)踐中一般會先總結(jié)出重大法律問題匯總，后期在匯總的基礎(chǔ)上逐步擴(kuò)充成完整的報(bào)告。主要內(nèi)容通常包括基本情況、歷史沿革、業(yè)務(wù)經(jīng)營、重大合同、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭、勞動(dòng)人事、訴訟仲裁和行政處罰等。具體的詳略可以參照自己律所過往項(xiàng)目的盡調(diào)報(bào)告自行體會，較為模板化，一般在業(yè)務(wù)經(jīng)營部分會寫的較為詳細(xì)，因?yàn)椴煌哪繕?biāo)公司此部分通常存在較大區(qū)別。另外客戶關(guān)注的問題必須要詳細(xì)的寫。

　　根據(jù)我自己的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，一份好的法律盡調(diào)成果要做到以下幾點(diǎn)：

　　1. 用簡練的語言描述事實(shí)情況，不要漏點(diǎn)。很多初級律師容易犯的錯(cuò)誤是，他自己看完了成百上千份底層資料，對公司的業(yè)務(wù)非常熟悉，在寫報(bào)告的時(shí)候就容易把一些他覺得沒必要的背景信息省略。但要知道，你的上級或者外部投資人對公司的熟悉程度是遠(yuǎn)不如你的，所以應(yīng)該把所有納入調(diào)查范圍進(jìn)行調(diào)查的事實(shí)都寫進(jìn)報(bào)告去。不要憑空想象，也不要憑自己主觀判斷而省略事實(shí)內(nèi)容。 要時(shí)刻跳出來站在讀者的角度反思是不是把所有事實(shí)都描述地完整、準(zhǔn)確，把所有的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)都提示全面。

　　2. 結(jié)構(gòu)清晰，重點(diǎn)突出。盡調(diào)報(bào)告首先必須回應(yīng)客戶對于目標(biāo)公司的關(guān)注點(diǎn)，不能避重就輕，面對紛繁復(fù)雜的法律事實(shí)，律師必須要學(xué)會抽絲剝繭，提煉最關(guān)鍵的信息。 盡調(diào)報(bào)告一般會按照不同的issue來分類，每個(gè)大分類下也會依照一定的順序。寫報(bào)告時(shí)可以多用編號，多用表格和結(jié)構(gòu)圖，這樣看上去層次更分明、表述更清楚。

　　不過，細(xì)枝末節(jié)的問題，如社保公積金未繳全等，簡單寫一下即可，而具有風(fēng)險(xiǎn)或者對交易造成實(shí)質(zhì)性障礙的問題，要結(jié)合法律規(guī)定詳細(xì)寫。

　　3. 做好扎實(shí)的法律研究。盡調(diào)的核心，除了發(fā)現(xiàn)問題外，也在于如何適用法律。一份法律盡調(diào)報(bào)告幾十頁，甚至上百頁，如果出現(xiàn)一處法律分析錯(cuò)誤，不僅影響專業(yè)形象，甚至?xí)灰桩a(chǎn)生致命影響。因此要通過多維度交叉的驗(yàn)證將事實(shí)核實(shí)清楚，并把法律研究做全做透，力求專業(yè)審慎。

　　4. 便于閱讀。包括排版、主次排序、語言邏輯等，一定要便于客戶閱讀理解，并且盡量不要有格式或者錯(cuò)漏。

　　最后，新人要提高盡調(diào)技巧主要還是靠多練多學(xué)。所謂多練就是要多參與實(shí)際盡調(diào)項(xiàng)目，高質(zhì)量的參與四五個(gè)項(xiàng)目就會對上面說的大部分內(nèi)容有所體會。多學(xué)則可分為多請教和多積累，新人可以請教的對象很多，高年級律師是一方面，在項(xiàng)目上還可以和一同開展盡調(diào)的審計(jì)師等多交流，法律盡調(diào)和財(cái)務(wù)盡調(diào)在很多領(lǐng)域有所交叉，能理解別的條線的工作對于法律盡調(diào)也是很好的補(bǔ)充。

　　多積累則是要及時(shí)歸納自己學(xué)到的知識，可以是某行業(yè)的法律也可能是對某類問題的上市要求，總之就是不要浪費(fèi)項(xiàng)目上學(xué)到的東西，因?yàn)楹芸赡芪磥硪矔龅筋愃频膯栴}，而如果沒有及時(shí)歸納總結(jié)則又會很快遺忘。