這顯然是不恰當(dāng)?shù)摹Ｖ挥挟?dāng)本罪的行為人不被要求為“非銷售目的”時(shí)，上述行為才構(gòu)成本罪。因此，上述區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)增加了犯罪認(rèn)定的難度。實(shí)際上，收買被拐賣的婦女、兒童的行為，就是收買被拐賣的婦女、兒童的罪；行為人以出賣婦女、兒童為目的的，是更嚴(yán)重的販賣婦女、兒童罪； 由于只有一種行為，因此只能被確認(rèn)為販運(yùn)婦女和兒童罪。上海法律顧問(wèn)帶您了解一下具體的情況。

　　由上可見(jiàn)，承認(rèn)此罪與彼罪之間的包容關(guān)系，更利于認(rèn)定犯罪。既然嫖宿幼女的行為同時(shí)符合奸淫幼女罪的構(gòu)成要件，就不應(yīng)使二者之間處于對(duì)立關(guān)系或排斥關(guān)系，相反，應(yīng)認(rèn)為二者之間具有包容關(guān)系乃至部分同一關(guān)系。

　　質(zhì)言之，完全可以認(rèn)為刑法分則對(duì)奸淫幼女規(guī)定了三種類型：一是普通的奸淫幼女罪，其法定刑為三年以上十年以下有期徒刑；二是嫖宿幼女類型的奸淫幼女，其法定刑為五年以上有期徒刑；三是奸淫幼女的情節(jié)加重犯，其法定刑為十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

　　相應(yīng)地，對(duì)與幼女發(fā)生性交的案件，也應(yīng)分為三種情形處理：其一，與幼女發(fā)生性交，既不屬于嫖宿幼女，也不具備奸淫幼女的加重情節(jié)的，認(rèn)定為奸淫幼女罪，處三年以上十年以下有期徒刑；其二，與賣淫幼女發(fā)生性交（屬于嫖宿幼女），不具備刑法第二百三十六條第三款規(guī)定的加重情節(jié)的，認(rèn)定為嫖宿幼女罪，處五年以上有期徒刑；其三，與幼女發(fā)生性交，不管是否屬于嫖宿幼女，只要具備刑法第二百三十六條第三款規(guī)定的加重情節(jié)之一的，應(yīng)認(rèn)定為奸淫幼女罪，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。

　　換言之，即使是嫖宿幼女，但只要具備刑法第二百三十六條第三款所規(guī)定的加重情節(jié)之一，就不能僅認(rèn)定為嫖宿幼女罪，而應(yīng)認(rèn)定為具有加重情節(jié)的奸淫幼女罪。以下三點(diǎn)可以為上述結(jié)論提供理論依據(jù)。

　　第一，倘若我們認(rèn)為嫖宿幼女的一個(gè)企業(yè)行為，同時(shí)觸犯了嫖宿幼女罪與奸淫幼女罪，屬于自己想象競(jìng)合犯，那么，按照中國(guó)從一重罪論處的原則，能夠可以得出通過(guò)上述研究結(jié)論。

　　肯定嫖宿幼女的行為可以成立自己想象競(jìng)合犯，是有理論研究根據(jù)的。按照我國(guó)刑法相關(guān)理論的通說(shuō)，法條競(jìng)合時(shí)存在這樣一個(gè)法益侵害事實(shí)，想象競(jìng)合時(shí)存在數(shù)個(gè)法益侵害事實(shí)。嫖宿幼女作為一個(gè)企業(yè)行為既侵犯了幼女的性的自主權(quán)（或者學(xué)生身心發(fā)展健康），也侵犯了中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)管理工作秩序，存在以下兩個(gè)法益侵害事實(shí)，屬于我們想象競(jìng)合犯，因而應(yīng)從一重罪論處。

　　其次，如果認(rèn)為嫖娼犯罪是法律條款的競(jìng)合，也可以得出上述結(jié)論。

　　一方面，如果認(rèn)為與少女發(fā)生性關(guān)系的付費(fèi)行為不僅包括性交，而且行為類似于性交，而強(qiáng)奸少女的行為僅限于與少女發(fā)生性交的行為，則與少女發(fā)生性關(guān)系的罪行是與與少女發(fā)生性關(guān)系的罪行的交叉關(guān)系(與少女發(fā)生性關(guān)系的罪行不一定是與少女發(fā)生性關(guān)系的罪行，反之亦然)。對(duì)于交叉關(guān)系，應(yīng)該采取法治優(yōu)于法治的原則。

　　另一方面，如果認(rèn)為嫖娼少女的客觀行為與嫖娼少女的客觀行為相同，那么嫖娼少女的犯罪尤其與嫖娼少女的犯罪有關(guān)。不可否認(rèn)，當(dāng)一個(gè)行為同時(shí)違反了同一法律的一般規(guī)定和特別規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照特別法優(yōu)于普通法的原則處理。但在特殊情況下，應(yīng)遵循法律重于法律輕法律的原則，即定罪量刑應(yīng)依法執(zhí)行，法定刑最重。這里，“特殊情形”是指以下兩種情形：法律明確規(guī)定重罪的處罰。

　　例如，《刑法典》第三章第一節(jié)第149條第2款規(guī)定："生產(chǎn)或銷售本節(jié)第141條至第148條所列產(chǎn)品，在每一條下均構(gòu)成犯罪。同時(shí)構(gòu)成犯罪的，依照從重處罰的規(guī)定定罪處罰。"第140條是普通條款，第141條至第148條是特別條款。原則上，符合特別規(guī)定和一般規(guī)定的，定罪處罰按照特別規(guī)定的規(guī)定執(zhí)行，但一般規(guī)定從重處罰的，定罪處罰按照一般規(guī)定的規(guī)定執(zhí)行。

　　上海法律顧問(wèn)覺(jué)得，雖然法律沒(méi)有明確規(guī)定按照一般規(guī)定定罪量刑，但沒(méi)有禁止性規(guī)定，當(dāng)按照特別規(guī)定定罪量刑不能與罪刑相適應(yīng)時(shí)，定罪量刑應(yīng)以法律比法律更重要的原則為基礎(chǔ)。從我國(guó)刑法的規(guī)定來(lái)看，許多對(duì)犯罪的特殊規(guī)定并不輕，但其法定刑卻比一般的法定刑輕，如果絕對(duì)采用特別法而不是英美法的定罪量刑原則，就會(huì)造成犯罪與刑罰的失衡。